实际施工人与建筑企业（建设工程中的实际施工人的认定）
关于借用资质的实际施工人有何规定
法律分析：借用资质承包工程，因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。
没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与发包人签订建设工程施工合同，在发包人知道或者应当知道系借用资质的实际施工人进行施工的情况下，发包人与借用资质的实际施工人之间形成事实上的建设工程施工合同关系。该建设工程施工合同因违反法律的强制性规定而无效。
实际施工人包括“借用有资质的建筑施工企业名义与发包人签订合同的实际施工人”和“转包或者违法分包合同中的承包人”。与发包人订立建设工程施工合同的承包人，依据民法典第八百零七条的规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。
在建筑工程施工合同中，实际施工人的认定标准至关重要。实际施工人通常是指当建筑工程施工合同被判定为无效时，直接负责施工项目的个人或单位。这包括但不限于转承包人、违法分包合同的承包人、借用资质的承包人，以及挂靠施工人等。
实际施工人的认定是没有资质、借用有资质建筑施工企业名义的承包人。工程合同的承包人必须具有企业法人资格，同时持有工商行政管理机关核发的营业执照和建设行政主管部门颁发的资质证书，在核准的资质等级许可范围内承揽工程，个人没有资格成为承包人。
首先，我们需要明确的是，借用资质的行为本身是违法的。根据《建筑法》等相关法律法规，从事建筑活动的单位和个人应当具备相应的资质条件，严禁无资质或借用资质承接工程。因此，实际施工人借用资质承接工程的行为，已经违反了法律规定。
建设工程——实际施工人的认定标准是怎样的?
1、实际施工人的认定 实际施工人的认定标准应是：实际签订、履行施工合同，实际投入人力、财力、物力（人力、材料、机械）的工程承包人，劳务合同的劳务分包人仅提供劳务不是实际施工人。《民法典》中施工人涵盖了建设工程施工合同的所有施工主体，包括总承包人、承包人、专业工程分包人、劳务作业的分包人。
2、建筑工程施工合同中的实际施工人的认定标准：实际施工人是指建筑工程施工合同被认定无效后，对承包人、包括转承包人、违法分包合同的承包人、借用资质的承包人、挂靠施工人、实际施工人等的称呼。
3、实际施工人应特指无效建设工程施工合同的承包人，即非法转包、违法分包、借用资质情形下的实际承包人。最高人民法院做的解释如下：实际施工人这个概念，想表达的内容是无效是建筑施工企业合同里实际干活的人，为了区别有效合同施工人这个概念，所以管它叫实际施工人。
4、建筑工程实际施工人的认定标准是怎样的？律师解实际施工人存在于特定的情形下，并不是所有的施工合同均存在实际施工人。实际施工人一般是指：通过筹集资金、组织人员机械、支付农民工工资或劳务报酬等实际从事工程项目建设的主体。
5、实际施工人包括五类：（1）转包的承包人；（2）违法分包的承包人；（3）未取得建筑施工企业资质的承包人；（4）超越资质等级及没有资质而借用有资质的建筑施工企业名义从事建设工程施工的承包人；（5）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同的承包人。
6、法律主观：实际施工人的认定条件有：，（一）是无效合同的承包人。有效的建设工程施工合同中不存在实际施工人的说法，直接称为施工人。，（二）是违法承包人。它没有取得相应建设工程施工资质，违反了我国《建筑法》、《民法典》的相关规定。
最高法实际施工人的认定
实际施工人应特指无效建设工程施工合同的承包人，即非法转包、违法分包、借用资质情形下的实际承包人。最高人民法院做的解释如下：实际施工人这个概念，想表达的内容是无效是建筑施工企业合同里实际干活的人，为了区别有效合同施工人这个概念，所以管它叫实际施工人。
针对实际施工人身份的判定标准主要包括以下几点：首先，实际施工人为无效建设工程施工合同中的承包方。在合法有效的建设工程施工合同框架内，不存在所谓“实际施工人”的表述，其通常被明确确认为“施工人”；其次，实际施工人为违法承包方。
实际施工人是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。
实际施工人的认定条件是什么?
1、实际施工人的认定条件是：属于无效合同的承包人、属于违法承包人、不存在直接的施工合同关系、非雇佣关系等，符合上述情况是可以认定为实际施工人的，具体情况根据实际施工情况而定。 实际施工人的认定条件是什么？实际施工人的认定条件有：（1）是无效合同的承包人。
2、对于实际施工人的身份确定，需遵循以下条件：（1）并非有效合同中的承包人，而是无效合同的承包人。在合法有效的建设工程施工合同中，不存在关于实际施工人的称谓，直接称之为施工人。
3、实际施工人包括五类：（1）转包的承包人；（2）违法分包的承包人；（3）未取得建筑施工企业资质的承包人；（4）超越资质等级及没有资质而借用有资质的建筑施工企业名义从事建设工程施工的承包人；（5）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同的承包人。
如何防范实际施工人给施工企业带来的法律风险
1、实际施工人个人诚信问题如将个人债务转为施工企业债务，或将本项目的材料、周材、借款挪到其他项目上，或故意虚增债务或虚构债务，侵占施工企业利益的，从而引发诉讼；实际施工人的其他行为。
2、除此之外，还有众多方面的质量风险需要注意把控，如政策、环境风险，竣工验收风险等。做好工程质量控制，即应当做到任何可能影响工程质量的因素都给予认真对待。
3、及时按照约定调整合同价格，以减少风险，特别是可调价格合同，控制风险必须随时掌握价格要素市场变化，加强履约过程的防范控制[3]。通过合同执行过程中的分析，及时发现过程中不可避免的风险，及时制定预防控制措施。进行动态工程风险分析，施工过程中存在很多风险，对于风险较大的工程项目更要加强过程中动态风险分析。
4、对合同管理的全过程实行动态监控是企业防控合同管理法律风险的关键环节和重要步骤，这就要求建筑施工企业不断加强对施工合同管理过程的监督检查。
5、工程责任保险：勘察设计责任保险、监理责任保险、施工责任保险；6 其它工程保险：工程机械保险、重灾保险、货物运输保险等。
发布时间: 2025-02-11